Schulden overwegen? Een FTC-update over de behandeling van schulden in HSR-aangiften

According to a recent announcement, the Federal Trade Commission (FTC) has a new position on an important factor in determining whether a transaction must be reported under the Hart-Scott-Rodino Act. That factor being whether debt repayment at closing counts in determining the value of a transaction.

en flag
nl flag
et flag
fi flag
fr flag
de flag
he flag
ja flag
lv flag
pl flag
pt flag
ru flag
es flag

Opmerking van de redactie: Van tijd tot tijd belicht ComplexDiscovery openbaar beschikbare of privé aantekoopbare aankondigingen, contentupdates en onderzoek van leveranciers van cyber, data en legal discovery, onderzoeksorganisaties en leden van de ComplexDiscovery community. Hoewel ComplexDiscovery deze informatie regelmatig belicht, neemt het geen enkele verantwoordelijkheid voor beweringen van inhoud.

Neem vandaag nog contact met ons op als u aanbevelingen wilt indienen voor overweging en opname in de cyber-, data- en legale op ontdekking gerichte service, product of onderzoeksaankondigingen van ComplexDiscovery.

FTC-aankondigingen op 26 augustus 2021*

Hervorming van het pre-filing proces voor bedrijven die consolidatie overwegen en een verandering in de behandeling van schulden

Door Holly Vedova, FTC Bureau of Competition

Aangezien de FTC een enorme toename van geplande fusieovereenkomsten blijft ervaren, kijken we naar elke stap van het fusieaangifteproces om manieren te identificeren om onze efficiëntie te stroomlijnen en te maximaliseren. Op grond van de Hart-Scott-Rodino-wet („HSR” of de wet) moeten bedrijven een kennisgeving indienen van fusies over een bepaalde grootte voordat ze de deal kunnen sluiten. Dit is geen aanvraagprocedure, maar voor rechtshandhavingsdoeleinden.

De HSR-wet vereist niet dat bedrijven van tevoren een kennisgeving indienen bij de FTC en DOJ voor elke deal. Het voorziet in een algemeen kader voor transacties die worden gedekt en geeft de FTC de bevoegdheid regels te schrijven, met inachtneming van de DOJ, om meer specifieke richtlijnen te geven over welke deals in aanmerking komen. De FTC werkt momenteel samen met de DOJ om de bestaande regels voor het indienen van fusies bij te werken.

Buiten de formele regels geven medewerkers van het agentschap echter ook „informele interpretaties” in antwoord op vragen van bedrijven over de vraag of specifieke soorten transacties worden bestreken. Deze interpretaties worden niet beoordeeld of goedgekeurd door de Commissie, en dragen niet de kracht van de wet.

Het bureau vreest dat sommige van deze informele interpretaties mogelijk geen weerspiegeling zijn van de moderne marktrealiteit of de beleidspositie van de Commissie. We zijn momenteel bezig met het beoordelen van het omvangrijke logboek van informele interpretaties om de beste weg voorwaarts te bepalen. Het is echter vermeldenswaard een eerste voorbeeld van waar het informele interpretatieprogramma het merk heeft gemist.

Volgens de Hart-Scott-Rodino-regels moeten partijen over het algemeen een aanvraag indienen als de transactie wordt gewaardeerd over een bepaalde dollarwaardedrempel. Eerdere informele interpretaties gaven echter de indruk dat bedrijven een aanvraag konden vermijden door de schuld van een doelonderneming af te betalen, in plaats van het bedrijf met contant geld te betalen.

Het lijkt erop dat sommige fuserende partijen hebben gereageerd door deals te structureren op manieren waarvan zij denken dat ze buiten de indieningsvereisten vallen. Doelbedrijven kunnen worden gestimuleerd om vlak voor een overname schulden op te nemen, zodat het overnemende bedrijf de schuld kan terugbetalen als onderdeel van de deal. Deze deals worden dan niet gerapporteerd aan de FTC en de DOJ, wat betekent dat fuserende partijen de wet effectief omzeilen en verantwoording afleggen.

Hierin ligt het probleem van onbedoelde gevolgen met informele interpretaties. Ondanks de duidelijk verklaarde stelling van het bureau dat informele interpretaties geen wettelijke bepaling zijn, lijken bedrijven er op te vertrouwen als vervanging of aanvulling voor hun eigen juridische analyse. In de praktijk betekent dit dat informele interpretaties met betrekking tot gevallen die bedrijven mogelijk niet hoeven in te dienen, worden behandeld door fuserende partijen alsof het wettelijke vrijstellingen zijn.

Die uitkomst is niet afgestemd op het statuut of de instructies van het bureau. Het is de verantwoordelijkheid van de Commissie om, samen met het DOJ, te bepalen of en wanneer de rapportage vrijstellingen passend zijn, door middel van regels of formele interpretaties van die regels. Als wetshandhavingsinstantie moet de FTC erop letten bedrijven te helpen verantwoording af te leggen, zelfs indirect.

Met ingang van 27 september 2021 zal het Bureau beginnen met het aanbevelen van handhavingsmaatregelen voor bedrijven die niet een dossier indienen wanneer de pensionering van schulden deel uitmaakt van de tegenprestatie voor de deal. De details van deze wijziging zijn toegankelijk via deze link. [Tekst hieronder voor het gemak]

Lees het originele bericht.

De behandeling van schulden als overweging

De HSR-wet bepaalt dat „niemand direct of indirect effecten of activa van een andere persoon mag verwerven” zonder eerst aan de kennisgevingsvereisten te voldoen als aan bepaalde voorwaarden is voldaan. De eerste stap om te voldoen aan de meldingsvereisten van de HSR-wet is om te bepalen of de transactie voldoet aan de omvang van de transactietest. Sectie 801.10 van de regels vormt de basis voor deze bepaling, die in veel gevallen afhangt van de overnameprijs.

Artikel 801.10 (c) (2) van de regels bepaalt dat de Aankoopprijs „de waarde omvat van alle tegenprestatie voor dergelijke stemmende effecten, niet-bedrijfsbelangen of te verwerven activa.” De oorspronkelijke Verklaring van Basis en Doel tot afkondiging van de Regels (de SBP 1978) biedt nuttige achtergrond met betrekking tot de intentie van 801.10, waarin wordt geadviseerd dat „contanten, stemgerechtigde effecten, effecten zonder stemrecht, materiële en immateriële activa en de veronderstelling van passiva, indien tegenprestatie voor een overname, allemaal moeten worden gewaardeerd bij het berekenen van de aanschafprijs.” 43 FR 33450, 33471 (31 juli 1978) (nadruk toegevoegd).

De SBP uit 1978 maakt duidelijk dat, onder 801.10 (c) (2), de aanname van passiva moet worden opgenomen in de overnameprijs indien deze deel uitmaakt van de vergoeding. Tot nu toe heeft het Bureau geadviseerd dat de kwijtschelding van schulden nooit in deze berekening mag worden opgenomen. Deze aanpak was gebaseerd op het begrip van de schuld van het Bureau in de vroegste dagen van het HSR-programma. Het Bureau beschouwt dit niet langer als de juiste aanpak, omdat, als gevolg van ontwikkelingen in de structuur van de deal en financiering, soms het ophouden van schulden deel uitmaakt van de tegenprestatie voor een transactie, omdat deze de verkopende aandeelhouder (s) ten goede komt. Hoewel het Bureau erkent dat niet alle schulden die als onderdeel van een voorgenomen transactie zijn gepensioneerd, moet de volledige of gedeeltelijke opzegging van de schuld worden meegenomen bij de berekening van de overnameprijs, in elk geval wanneer de verkopende aandeelhouder (s) profiteren van de opzegging van die schuld. Deze benadering weerspiegelt beter de intentie van de Regel, zoals weerspiegeld in de SBP van 1978.

Lees het originele artikel.

*Gedeeld door toestemming

Extra lezen

De Doldrums vermijden? Een transactieupdate van de Hart-Scott-Rodino Act (juli 2021)

Wisselen van versnelling? Een transactieupdate van de Hart-Scott-Rodino Act (juni 2021)

Alle cilinders raken? Een transactieupdate van de Hart-Scott-Rodino Act (mei 2021)

Soepel zeilen? Een transactieupdate van de Hart-Scott-Rodino Act (april 2021)

Voor op schema? Een transactieupdate van de Hart-Scott-Rodino Act (maart 2021)

Springt u in de lente? Een transactieupdate van de Hart-Scott-Rodino Act (februari 2021)

Een sterke start? Een transactieupdate van de Hart-Scott-Rodino Act (januari 2021)

Een snelle start in het fiscale jaar 2021? Een update voor het indienen van Hart-Scott-Rodino Act

Bron: ComplexDiscovery

Het Amerikaanse ministerie van Financiën onderneemt acties om ransomware tegen te gaan

According to Treasury Secretary Janet L. Yellen, “Ransomware and cyber-attacks are...

Het NAVO Cooperative Cyber Defence Centre of Excellence (CCDCOE): Cyber Events Report van september 2021

The twelfth installment in the cyber events series published by the...

[Legal Education Webcast] Breaches, Responses, and Challenges: Cybersecurity Essentials That Every Lawyer Should Know

Every large corporation and organization today face the significant threat of...

Ransomware classificeren? Een Ransomware-classificatiekader op basis van aanvalsstructuren voor bestandsverwijdering en bestandsversleuteling

This paper evaluates attack methodologies of a ransomware attack: the underlying...

Mitratech neemt Alyne over

According to Mike Williams, CEO of Mitratech, "The combination of Alyne...

Magnet Forensics verwerft DME Forensisch onderzoek

According to the announcement, under the terms of the agreement, Magnet...

Consilio verwerft juridische advies- en e-Discovery Business Units van Special Counsel van Adecco

According to Laurie Chamberlin, Head of Professional Recruitment and Solutions North...

Nuix verwerft natuurlijke taalverwerkingsbedrijf

According to Nuix CEO Rod Vawdrey, “Topos will strengthen Nuix’s product...

A New Era in eDiscovery? Framing Market Growth Through the Lens of Six Eras

There are many excellent resources for considering chronological and historiographical approaches...

Een eDiscovery Market Size Mashup: 2020-2025 Wereldwijd overzicht van software en services

While the Compound Annual Growth Rate (CAGR) for worldwide eDiscovery software...

De basislijn resetten? EDiscovery Marktgrootte aanpassingen voor 2020

An unanticipated pandemeconomic-driven retraction in eDiscovery spending during 2020 has resulted...

Thuis of weg? eDiscovery Collection Market Overwegingen voor afmetingen en prijzen

One of the key home (onsite) or away (remote) decisions that...

Vijf geweldige lezingen over Cyber, Data en Legal Discovery voor september 2021

From countering ransomware to predictive coding and packaged services, the September...

Vijf geweldige lezingen over cyber, data en juridische ontdekking voor augustus 2021

From the interplay of digital forensics in eDiscovery to collecting online...

Vijf geweldige lezingen over cyber, data en juridische ontdekking voor juli 2021

From considerations for cyber insurance and malware to eDiscovery business confidence...

Vijf geweldige lezingen op eDiscovery voor juni 2021

From remediating cyberattacks to eDiscovery pricing, the June 2021 edition of...

Nog meer keepers? Voorspellende coderingstechnologieën en protocollen enquête — Resultaten van herfst 2021

From the most prevalent predictive coding platforms to the least commonly...

Gloeiende verwachtingen? Achttien waarnemingen over het vertrouwen van eDiscovery in de zomer van 2021

In the summer of 2021, 63.3% of survey respondents felt that...

Problemen die van invloed zijn op de bedrijfsprestaties van eDiscovery: een overzicht

In the summer of 2021, 24.4% of respondents viewed increasing types...

Op zoek naar boven? Operationele statistieken van eDiscovery in de zomer van 2021

In the summer of 2021, 80 eDiscovery Business Confidence Survey participants...