Biorąc pod uwagę dług? Aktualizacja FTC dotycząca traktowania długu w zgłoszniach HSR

According to a recent announcement, the Federal Trade Commission (FTC) has a new position on an important factor in determining whether a transaction must be reported under the Hart-Scott-Rodino Act. That factor being whether debt repayment at closing counts in determining the value of a transaction.

en flag
nl flag
et flag
fi flag
fr flag
de flag
he flag
ja flag
lv flag
pl flag
pt flag
ru flag
es flag

Uwaga redaktora: Od czasu do czasu program ComplexDiscovery podkreśla publicznie dostępne lub prywatne ogłoszenia, aktualizacje zawartości i badania pochodzące od dostawców cybernetycznych, danych i legalnych odkryć, organizacji badawczych i członków społeczności ComplexDiscovery. ComplexDiscovery regularnie podkreśla te informacje, ale nie ponosi żadnej odpowiedzialności za twierdzenia dotyczące treści.

Aby przesłać rekomendacje dotyczące rozważenia i włączenia ich do cybernetycznych, danych i informacji dotyczących usług, produktów lub badań naukowych firmy ComplexDiscovery, skontaktuj się z nami już dziś.

Komunikaty FTC 26 sierpnia 2021*

Reforma procesu wstępnego zgłoszenia spółek rozważających konsolidację i zmianę traktowania długu

Holly Vedova, Biuro Konkurencji FTC

Ponieważ FTC nadal doświadcza ogromnego wzrostu w planowanych transakcjach fuzji, patrzymy na każdy etap procesu składania zgłoszeń w celu określenia sposobów na usprawnienie i maksymalizację naszej wydajności. Zgodnie z ustawą Hart-Scott-Scott-Rodino („HSR” lub ustawą), spółki są zobowiązane do złożenia powiadomienia o fuzjach w określonej wielkości, zanim będą mogły zamknąć umowę. To nie jest proces składania wniosków — jest przeznaczony do celów egzekwowania prawa.

Ustawa o HSR nie wymaga od firm, aby zawiadamiały FTC i DOJ o każdej transakcji z wyprzedzeniem. Określa on ogólne ramy dla transakcji, które są objęte zakresem i daje FKH prawo do pisania zasad, przy jednoczesnym zgodzie z DJ-em, aby zapewnić bardziej szczegółowe wytyczne dotyczące tego, które transakcje kwalifikują się. FTC jest obecnie w trakcie pracy z Departament Sprawiedliwości w celu aktualizacji istniejących reguł składania połączeń.

Jednakże poza przepisami formalnymi pracownicy agencji przedstawiają również „nieformalne interpretacje” w odpowiedzi na pytania firm dotyczące tego, czy objęte są konkretne rodzaje transakcji. Interpretacje te nie są weryfikowane ani zatwierdzane przez Komisję i nie mają mocy prawnej.

Prezydium wyraża zaniepokojenie tym, że niektóre z tych nieformalnych interpretacji mogą nie odzwierciedlać współczesnych realiów rynkowych ani stanowiska politycznego Komisji. Obecnie jesteśmy w trakcie przeglądu obszernego dziennika nieformalnych interpretacji w celu określenia najlepszej drogi naprzód. Warto jednak zwrócić uwagę na jeden początkowy przykład miejsca, w którym nieformalny program interpretacji brakowało znaku.

Zgodnie z zasadami Hart-Scott-Scott-Rodino strony zazwyczaj muszą złożyć, jeżeli transakcja jest wyceniona powyżej określonego progu wartości dolara. Jednak poprzednie nieformalne interpretacje sprawiły wrażenie, że przedsiębiorstwa mogą uniknąć zgłoszenia poprzez spłatę długu spółki docelowej, zamiast spłacać spółce gotówką.

Wydaje się, że niektóre łączące się strony odpowiedziały strukturyzując transakcji w sposób, który ich zdaniem wykracza poza wymagania zgłoszenia. Firmy docelowe mogą być zachęcani do zaciągania długu tuż przed przejęciem, tak aby spółka przejmująca mogła wycofać zadłużenie w ramach transakcji. Transakcje te nie są następnie zgłaszane FTC i DOJ, co oznacza, że strony łączące się skutecznie omijają prawo i unikają odpowiedzialności.

Tu leży problem niezamierzonych konsekwencji z nieformalnymi interpretacjami. Pomimo jasno stwierdzonego twierdzenia agencji, że nieformalne interpretacje nie są ustaleniami prawnymi, przedsiębiorstwa wydają się opierać na nich jako substytut lub uzupełnienie własnej analizy prawnej. W praktyce oznacza to, że nieformalne interpretacje dotyczące przypadków, których przedsiębiorstwa mogą nie być zobowiązane do zgłoszenia, są traktowane przez łączące się strony tak, jakby były zwolnieniami prawnymi.

Wynik ten nie jest zgodny ani ze statutem, ani z zaleceniami agencji. Komisja, za zgodą DJ-u, jest odpowiedzialna za ustalenie, czy i kiedy zgłaszanie zwolnień jest właściwe, poprzez przepisy lub formalne interpretacje tych przepisów. FTC, jako organ ścigania, musi mieć na myśli pomaganie firmom w uniknięciu odpowiedzialności, nawet pośrednio.

Od 27 września 2021 r. Prezydium zacznie zalecać działania egzekucyjne dla firm, które nie wnikną, gdy wycofanie długu jest częścią zapłaty za umowę. Szczegóły tej zmiany można uzyskać za pośrednictwem tego linku. [Tekst podany poniżej dla wygody]

Przeczytaj oryginalny post.

Traktowanie zadłużenia jako zapłatę

Ustawa o HSR stanowi, że „żadna osoba nie może nabywać, bezpośrednio lub pośrednio, jakichkolwiek papierów wartościowych lub aktywów jakiejkolwiek innej osoby” bez uprzedniego przestrzegania wymogów powiadamiania, jeżeli spełnione są określone warunki. Pierwszym krokiem w spełnieniu wymogów dotyczących powiadamiania ustawy o HSR jest ustalenie, czy transakcja spełnia wielkość testu transakcji. Rozdział 801.10 Regulaminu stanowi podstawę do tego ustalenia, które w wielu przypadkach zależy od ceny nabycia.

Sekcja 801.10 lit. c) pkt 2 regulaminu stanowi, że Cena nabycia „obejmuje wartość całości wynagrodzenia za takie papiery wartościowe, udziały niekorporacyjne lub aktywa, które mają zostać nabyte.” Pierwotne zestawienie podstawy i celu ogłaszające zasady (SBP z 1978 r.) stanowi przydatne tło dla intencji 801.10, informując, że „środki pieniężne, papiery wartościowe do głosowania, papiery wartościowe nieposiadające prawa głosu, aktywa materialne i wartości niematerialne i prawne oraz przejęcie zobowiązań, jeżeli zapłata za przejęcie, muszą być wycenione w obliczaniu ceny nabycia.” 43 FR 33450, 33471 (31 lipca 1978) (podkreślenie dodano).

SBP z 1978 r. wyjaśnia, że zgodnie z art. 801.10 lit. c) pkt 2 przejęcie zobowiązań musi zostać uwzględnione w cenie nabycia, jeżeli jest częścią zapłaty. Do tej pory Prezydium poinformowało, że w obliczeniach tych nigdy nie należy uwzględniać spłaty długu. Takie podejście opierało się na zrozumieniu zadłużenia przez Biuro w najwcześniejszych dniach programu HSR. Prezydium nie uważa tego już za właściwe podejście, ponieważ w wyniku zmian w strukturach transakcji i finansowaniu niekiedy wycofanie długu jest częścią zapłaty za transakcję, ponieważ przynosi korzyści akcjonariuszowi (akcjonariuszom) sprzedającemu. W związku z tym, chociaż Prezydium przyznaje, że nie cały dług umorżony w ramach proponowanej transakcji jest zapłatą, przy obliczaniu ceny nabycia należy uwzględnić całkowite lub częściowe umorzenie długu w każdym przypadku, gdy udziałowcy sprzedający korzystają z umorzenia tego długu. Podejście to lepiej odzwierciedla intencje Zasada, co znajduje odzwierciedlenie w SBP z 1978 r.

Przeczytaj oryginalny artykuł.

*Udostępniane przez pozwolenie

Dodatkowy odczyt

Unikanie Doldrums? Aktualizacja transakcji Hart-Scott-Rodino Act (lipiec 2021 r.)

Zmiana biegów? Aktualizacja transakcji Hart-Scott-Rodino ustawa o Hart-Scott-Rodino (czerwiec 2021)

Uderzenie na wszystkie cylindry? Aktualizacja transakcji ustawy o Hart-Scott-Rodino (maj 2021 r.)

Gładkie żeglarstwo Aktualizacja transakcji Hart-Scott-Rodino Act (kwiecień 2021)

Przed harmonogramem? Aktualizacja transakcji Hart-Scott-Rodino Act (marzec 2021)

Wpływa na wiosnę? Aktualizacja transakcji Hart-Scott-Rodino Act (luty 2021)

Silny start? Aktualizacja transakcji Hart-Scott-Rodino ustawa o Hart-Scott-Rodino (styczeń 2021)

Szybki start w roku budżetowym 2021? Aktualizacja aktu o akcie Hart-Scott-Rodino

źródło: ComplexDiscovery

[Legal Education Webcast] Breaches, Responses, and Challenges: Cybersecurity Essentials That Every Lawyer Should Know

Every large corporation and organization today face the significant threat of...

Klasyfikowanie oprogramowania ransomware? Struktura klasyfikacji oprogramowania typu ransomware oparta na usuwaniu plików i strukturach ataków szyfrowania plików

This paper evaluates attack methodologies of a ransomware attack: the underlying...

Uniżanie nierównowagi architektonicznej? Rozważanie dynamicznej rozproszonej bezpiecznej pamięci masowej przed oprogramowaniem

In this paper, the authors focus on ransomware, which is a...

Biorąc pod uwagę zarządzanie ryzykiem ransomware? Profil ram bezpieczeństwa cybernetycznego z NIST

Ransomware is a type of malicious attack where attackers encrypt an...

Magnet Forensics przejmuje DME Forensics

According to the announcement, under the terms of the agreement, Magnet...

Consilio nabywa od Aecco jednostki biznesowe ds. doradztwa prawnego i eDiscovery

According to Laurie Chamberlin, Head of Professional Recruitment and Solutions North...

Nuix przejmuje firmę zajmującą się przetwarzaniem języka naturalnego

According to Nuix CEO Rod Vawdrey, “Topos will strengthen Nuix’s product...

UnitedLex przejmuje BlackStone Discovery

According to John P. Kelly, CEO and founder of BlackStone Discovery,...

A New Era in eDiscovery? Framing Market Growth Through the Lens of Six Eras

There are many excellent resources for considering chronological and historiographical approaches...

An eDiscovery Market Size Mashup: 2020-2025 Worldwide Software and Services Overview

While the Compound Annual Growth Rate (CAGR) for worldwide eDiscovery software...

Resetting the Baseline? eDiscovery Market Size Adjustments for 2020

An unanticipated pandemeconomic-driven retraction in eDiscovery spending during 2020 has resulted...

Home or Away? New eDiscovery Collection Market Sizing and Pricing Considerations

One of the key home (onsite) or away (remote) decisions that...

Pięć świetnych odczytów na temat cybernetycznych, danych i legalnych odkryć za sierpień 2021 r.

From the interplay of digital forensics in eDiscovery to collecting online...

Pięć świetnych odczytów na temat cybernetycznych, danych i legalnych odkryć w lipcu 2021 r.

From considerations for cyber insurance and malware to eDiscovery business confidence...

Pięć wspaniałych odczytów na temat eDiscovery w czerwcu 2021

From remediating cyberattacks to eDiscovery pricing, the June 2021 edition of...

Five Great Reads on eDiscovery for May 2021

From cyber discovery and data breaches to business of law and...

Więcej Strażników? Ankieta technologii kodowania predykcyjnego i protokołów — jesień 2021 r. wyniki

From the most prevalent predictive coding platforms to the least commonly...

Świecące oczekiwania? Osiemnaście obserwacji zaufania do biznesu e-Discovery w lecie 2021 r.

In the summer of 2021, 63.3% of survey respondents felt that...

Problemy wpływające na wydajność firmy e-Discovery: Omówienie lata 2021

In the summer of 2021, 24.4% of respondents viewed increasing types...

Patrząc w górę? Metryki operacyjne eDiscovery latem 2021 r.

In the summer of 2021, 80 eDiscovery Business Confidence Survey participants...