Tweede Verzoeken overwegen? De vereiste, taak en prevalentie

While leveraging many of the technologies, techniques, and tactics used in traditional eDiscovery activities supporting audits, investigations, and litigation, Second Request discovery is different in the fact that it typically has unique characteristics that need to be considered in each case.

en flag
nl flag
et flag
fi flag
fr flag
de flag
pt flag
ru flag
es flag

Een uittreksel uit een artikel via HaystackID

Tweede verzoeken: de vereiste, taak en prevalentie

De Vereiste: De Hart-Scott-Rodino Antitrust Verbeteringen Act van 1976 werd aangenomen om de federale overheid te helpen concurrentieverstorende resultaten te voorkomen tijdens fusies en overnames. De HSR-wet verplicht partijen bij fusies of overnames van bepaalde omvang de Federal Trade Commission (FTC) of de antitrustafdeling van het ministerie van Justitie (DOJ) in kennis te stellen en informatie en documentatie te verstrekken over de voorgenomen transactie. Na toetsing van de ingediende informatie en documentatie kan de FTC of het DOJ aanvullende verzoeken doen, de zogenaamde Tweede Verzoeken, alvorens een besluit te nemen over de voorgenomen transactie. (1)

De Taak: Tweede Verzoeken zijn detectieprocedures die bestaan uit formele verzoeken om aanvullende informatie en documentatie en in het algemeen het kader volgen van het Model Request for Additional Documentair Material (Second Request) zoals gepubliceerd door het FTC Premerger Notification Office. (2) Terwijl gebruik wordt gemaakt van hefboomwerking veel van de technologieën, technieken en tactieken die worden gebruikt in traditionele eDiscovery activiteiten ter ondersteuning van audits, onderzoeken en geschillen, Second Request ontdekking is anders in het feit dat het typisch unieke kenmerken heeft waarmee in elk geval rekening moet worden gehouden. Deze kenmerken omvatten, maar zijn niet beperkt tot:

+ Versnelde tijdlijnen

+ Een standaard van substantiële naleving

+ Ongelijksoortige gegevens en locaties

+ Ondersteuning voor meerdere talen

+ Noodzaak aan geavanceerde technologieën

Versnelde tijdlijnen

Vanuit een tijdlijn perspectief doen fusiebedrijven over het algemeen prefusiedossiers bij antitrustagentschappen gemiddeld 13 dagen na het openbaar maken van de deal. (3) Deze indieningen leiden meestal tot een wachtperiode van 30 dagen die gewoonlijk resulteert in ofwel de vroegtijdige beëindiging of het natuurlijke verstrijken van de wachttijd periode zonder aanvullende Tweede Verzoeken. Wanneer antitrustagentschappen echter Tweede Verzoeken doen, moeten de betwiste partijen samenwerken met antitrustbureaus om op het Tweede Verzoek te reageren binnen een aanvaardbare termijn die in het algemeen varieert van 30 dagen tot vijf maanden. Bovendien wordt, zodra een antwoord op het tweede verzoek als compliant is gecertificeerd, een tweede wachttijd van 30 dagen gestart om een beslissing over de transactie mogelijk te maken. Op basis van deze versnelde tijdlijn moeten eDiscovery aanbieders van de uitgedaagd partijen alle elementen van een Second Request detectieproject op een versnelde manier kunnen ondersteunen of de uitgedaagd partijen mogelijk blootstellen aan juridische en financiële negatieve resultaten.

Een standaard voor substantiële naleving

De norm voor de certificering van een tweede verzoek is die van een substantiële naleving. Aanzienlijke naleving (4) is de naleving van de belangrijke of essentiële eisen van een tweede verzoek die beantwoordt aan het doel of doel van het verzoek, ook al kan op het moment van de reactie niet volledig aan de formele vereisten worden voldaan. Deze norm is uniek voor detectieverzoeken, omdat het tijdgedreven is en een kwalitatieve beste inspanning levert op het gebied van naleving in plaats van een kwantitatieve, tijdonafhankelijke benadering van naleving. Op basis van de standaard van substantiële naleving moeten aanbieders van eDiscovery voor de betwiste partijen tijd, effectiviteit en efficiëntie kunnen balanceren om te voldoen aan certificeringsvereisten voor tweede verzoeken.

Ongelijksoortige gegevens en locaties

Gezien de belangen en belanghebbenden moeten partijen bij voorgenomen fusietransacties overwegen om informatie en documenten te verzamelen, te identificeren, te lokaliseren en te plannen voordat een tweede verzoek wordt ingediend. Met uiteenlopende soorten bedrijfsgegevens die zowel on-premise als off-premise zijn gevestigd op mogelijk meerdere multinationale locaties, is de tijd van essentieel belang zodra een Tweede Request is ontvangen, en het hebben van datakaarten en verzamelplannen zal de snelheid waarmee een organisatie kan reageren aanzienlijk verhogen met aanzienlijke naleving. Op basis van de complexiteit van het verzamelen van gegevens van verschillende typen op verschillende locaties, moeten eDiscovery aanbieders die potentiële Second Requests ondersteunen, in staat zijn om verzamelvereisten snel te vertalen in plannen en deze plannen uit te voeren om de downstream-detectie-inspanning te informeren die nodig is om te reageren op antitrust Verzoeken van het agentschap.

Ondersteuning voor meerdere talen

Met meer dan 70% van de voorgestelde transacties in 2018 meer dan $200 miljoen in waarde, is het redelijk om te overwegen dat het ondersteunen van vreemde talen ontdekking en beoordeling in het huidige zakelijke ecosysteem zal een deel van de meeste Second Request respons inspanningen voor grotere deals. Grotere bedrijven hebben over het algemeen een hogere neiging om zaken te doen in meerdere talen. Daarom moeten aanbieders van eDiscovery die meertalige en multilocatiedetectie en -beoordeling ondersteunen, in staat zijn om taalgeschikte en domeingekwalificeerde beoordelingsteams snel samen te stellen zonder dat dit ten koste gaat van de kwaliteit om substantiële naleving van de Tweede Verzoeken mogelijk te maken binnen de typische versnelde tijdlijnen die nodig zijn voor reacties.

Noodzaak aan geavanceerde technologieën

Met korte deadlines en mogelijk omvangrijke informatie- en documentatieaanvragen kan het nodig zijn om uitgebreide toepassing van geavanceerde gegevens en legale ontdekkingstechnologieën die door deskundige technologen worden ondersteund, te garanderen dat de tweede verzoeken worden nageleefd. Het gebruik van geavanceerde technologieën kan het vermogen van een organisatie aanzienlijk verbeteren om reacties te laten certificeren als substantieel compliant, omdat ze de snelheid verhogen waarmee belangrijke eDiscovery taken kunnen worden voltooid. Deze mogelijkheid is van vitaal belang gezien het feit dat schendingen van de HSR Act momenteel een sanctiemaximum van $42.530 per dag hebben. (5) Bovendien, zoals aangegeven in het Model Request for Additional Documentair Material (Second Request) van de FTC Premerger Notification Office (Second Request), zijn uitgedaagde organisaties verplicht om het gebruik van geselecteerde geavanceerde technologieën of tools die worden gebruikt voor specifieke detectietaken, variërend van e-mailthreading en alle vormen van de-duplicatie tot technologie-ondersteunde beoordeling. Om te voldoen aan Second Requests, moeten ondersteunende aanbieders van eDiscovery niet alleen in staat zijn om taken uit te voeren en uit te voeren met geavanceerde technologieën, maar moeten ze ook het gebruik van deze technologieën kunnen begrijpen en uitleggen om vóór gebruik goedkeuring te krijgen van antitrustbureaus.

De prevalentie: In 2018 meldden 2.111 bedrijven de Federal Trade Commission (FTC) of het Department of Justice (DOJ) over te rapporteren transacties van Hart-Scott-Rodino. Dit aantal vertegenwoordigt een stijging van 2,9% ten opzichte van 2017 en is een indicatie van de toenemende hartslag van de aanmeldingen vóór de fusie. Van deze aanmeldingen vóór de fusie in 2018 werd ongeveer 2,2% betwist en leidde tot Tweede Verzoeken om aanvullende informatie en documenten, met de uitdagingen die uiteindelijk resulteerden in resultaten variërend van voorgestelde transactieherstructurering of stopzetting tot aanvaarding van toestemmingsopdrachten voor publieke commentaar. Gezien het belang van Second Requests in combinatie met het feit dat er beperkte mogelijkheden zijn voor eDiscovery aanbieders om ervaring op te doen in dit kritieke ontdekkingsgebied, is het belangrijk dat bedrijven die antitrustbureaus op de hoogte stellen van voorgestelde transacties zich ook proactief voorbereiden op een bewezen en ervaren eDiscovery provider om het best mogelijke resultaat te garanderen als Second Requests ondersteuning vereist is.

Lees het volledige artikel bij een geïntegreerde en organische benadering van tweede verzoeken: HaystackID Antitrust Agency Request Support

Referenties uitpakken

(1) Federal Trade Commission en de Antitrust Division van het Department of Justice (2019). Hart-Scott-Rodino Jaarverslag Fiscale Jaar 2018. [online] Federale Handelscommissie. Beschikbaar op: 2 jan. 2020].

(2) Federal Trade Commission (2019). Modelaanvraag voor aanvullende informatie en documentair materiaal (tweede verzoek). [online] FTC Pre-fusie Notification Office. Beschikbaar op: 2 jan. 2020].

(3) Fidrmuc, J., Roosenboom, P. en Zhang, E. (2018). De kosten van M en A Antitrust Review en Acquirer Lobbyying. [online] CLS Blue Sky Blog. Beschikbaar op: http://clsbluesky.law.columbia.edu/2018/01/10/the-costs-of-ma-antitrust-review-and-acquirer-lobbying/ [Toegang tot 2 januari 2020].

(4) „Aanzienlijke naleving.” Het Wettelijke Woordenboek Merriam-Webster.com, Merriam-Webster Inc., geraadpleegd op 2 januari 2020.

(5) Behrmann, A., Kimpel, J., Chow, E., Duncan, R., Levy, M., Rosenbaum, S. en Schten, A. (2019). FTC verhoogt Hart-Scott-Rodino transactiedrempels voor 2019. [online] Faegrebd.com. Beschikbaar op: 2 jan. 2020].

Aanvullend lezen

Nog een keer zeggen? De HSR-wet en het programma Premerger Notification Program

HSR-drempelaanpassingen en rapportagebaarheid voor 2019

Bron: ComplexDiscovery