¿Considerando las segundas solicitudes? El requisito, la tarea y la prevalencia

While leveraging many of the technologies, techniques, and tactics used in traditional eDiscovery activities supporting audits, investigations, and litigation, Second Request discovery is different in the fact that it typically has unique characteristics that need to be considered in each case.

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Un extracto de un artículo a través de HayStackID

Segunda solicitud: El requisito, la tarea y la prevalencia

El Requisito: La Ley de Mejoras Antimonopolio Hart-Scott-Rodino de 1976 fue adoptada para ayudar al gobierno federal a evitar resultados anticompetitivos durante el curso de fusiones y adquisiciones. La Ley HSR obliga a las partes en fusiones o adquisiciones de ciertos tamaños a notificar a la Comisión Federal de Comercio (FTC) o a la División Antimonopolio del Departamento de Justicia (DOJ) y a proporcionar información y documentación sobre la transacción propuesta. Tras examinar la información y la documentación presentadas, la Comisión Federal de Comercio o el Departamento de Justicia pueden formular solicitudes adicionales, conocidas como segundas solicitudes, antes de adoptar una decisión sobre la transacción propuesta. (1)

La Tarea: Las segundas solicitudes son procedimientos de descubrimiento que consisten en solicitudes formales de información y documentación adicionales y generalmente siguen el marco de la Solicitud Modelo de Material Documental Adicional (Segunda Solicitud) publicada por la Oficina de Notificación PreFusión de la FTC. (2) Al aprovechar muchas de las tecnologías, técnicas y tácticas utilizadas en las actividades tradicionales de eDiscovery que apoyan auditorías, investigaciones y litigios, el descubrimiento de Second Request es diferente en el hecho de que normalmente tiene características únicas que deben tenerse en cuenta en cada caso. Estas características incluyen, entre otras, las siguientes:

+ Líneas de tiempo aceleradas

+ Un estándar de cumplimiento sustancial

+ Datos y ubicaciones dispares

+ Soporte para varios idiomas

+ Necesidad de tecnologías avanzadas

Líneas de tiempo aceleradas

Desde el punto de vista de los plazos, las empresas que se fusionan suelen presentar solicitudes previas a la fusión ante los organismos antimonopolio en un promedio de 13 días después de anunciar públicamente el acuerdo. (3) Estas solicitudes suelen desencadenar un período de espera de 30 días que normalmente da lugar a la terminación anticipada o al vencimiento natural de la espera. período sin segundas solicitudes adicionales. Sin embargo, cuando los organismos antimonopolio hacen segundas solicitudes, las partes impugnadas deben trabajar con los organismos antimonopolio para responder a la segunda solicitud dentro de un plazo aceptable que generalmente oscila entre 30 días y cinco meses. Además, una vez que una respuesta de segunda solicitud ha sido certificada como conforme, se inicia un segundo período de espera de 30 días adicionales para permitir una decisión sobre la transacción. Basándose en este cronograma acelerado, los proveedores de eDiscovery a las partes desafiadas deben poder admitir todos los elementos de un proyecto de descubrimiento de Second Request de manera expedita o exponer potencialmente a las partes desafiadas a resultados adversos legales y financieros.

Un estándar de cumplimiento sustancial

La norma para la certificación de una respuesta a la segunda solicitud es la relativa al cumplimiento sustancial. El cumplimiento sustancial (4) es el cumplimiento de los requisitos significativos o esenciales de una segunda solicitud que satisfaga el propósito u objetivo de la solicitud, aunque los requisitos formales no puedan cumplirse completamente en el momento de la respuesta. Este estándar es único entre las solicitudes de descubrimiento, ya que está basado en el tiempo y representa un mejor esfuerzo cualitativo para el cumplimiento en lugar de un enfoque cuantitativo e independiente del tiempo para el cumplimiento. Basándose en el estándar de cumplimiento sustancial, los proveedores de eDiscovery de las partes desafiadas deben poder equilibrar el tiempo, la eficacia y la eficiencia para cumplir los requisitos de certificación para las segundas solicitudes.

Datos y ubicaciones dispares

Teniendo en cuenta los intereses y las partes interesadas, las partes en las operaciones de fusión propuestas deberían considerar la posibilidad de detectar, identificar, localizar y planificar la reunión de información y documentos antes de que se emita una segunda solicitud. Con tipos dispares de datos empresariales ubicados tanto en las instalaciones como fuera de las instalaciones en ubicaciones potencialmente múltiples multinacionales, el tiempo es esencial una vez que se recibe una segunda solicitud, y tener mapas de datos y planes de recopilación en su lugar aumentará significativamente la velocidad a la que una organización puede responder con un cumplimiento sustancial. En función de la complejidad de recopilar datos de diferentes tipos desde diferentes ubicaciones, los proveedores de eDiscovery que admiten segundas solicitudes potenciales deben ser capaces de traducir rápidamente los requisitos de recopilación en planes y ejecutar esos planes para informar al esfuerzo de descubrimiento posterior requerido para responder a la antimonopolio. las solicitudes de agencias.

Compatibilidad con varios idiomas

Con más del 70% de las transacciones propuestas en 2018 con un valor superior a $200 millones, es razonable considerar que apoyar el descubrimiento y revisión de idiomas extranjeros en el ecosistema empresarial actual será una parte de la mayoría de los esfuerzos de respuesta a Second Request para acuerdos más grandes. Las empresas más grandes generalmente tienen una mayor propensión a realizar negocios en varios idiomas. En consecuencia, los proveedores de eDiscovery que admiten la detección y revisión multilingües y multilocalizaciones deben poder reunir rápidamente equipos de revisión apropiados para el idioma y calificados para el dominio sin sacrificar la calidad para permitir el logro de un cumplimiento sustancial con Second Requests dentro de la plazos acelerados necesarios para las respuestas.

Necesidad de tecnologías avanzadas

Con plazos cortos y solicitudes de información y documentación potencialmente voluminosas, puede ser necesario el uso extensivo de tecnologías avanzadas de descubrimiento legal y de datos apoyadas por tecnólogos expertos para garantizar el cumplimiento de las segundas solicitudes. El uso de tecnologías avanzadas puede mejorar sustancialmente la capacidad de una organización para obtener respuestas certificadas como sustancialmente compatibles, ya que aumentan la velocidad a la que se pueden completar tareas clave de eDiscovery. Esta capacidad es vital dado que las violaciones de la Ley HSR actualmente tienen penalizaciones máximas de $42.530 por día. (5) Además, como se destaca en la Solicitud Modelo de Material Documental Adicional de la Oficina de Notificación PreFusión de la FTC (Segunda Solicitud), las organizaciones impugnadas deben identificar el uso de tecnologías avanzadas seleccionadas o herramientas utilizadas para tareas de descubrimiento específicas que van desde el subproceso de correo electrónico y todas las formas de desduplicación hasta la revisión asistida por tecnología. Para cumplir con Second Requests, los proveedores que admiten eDiscovery no solo necesitan ser capaces de implementar y ejecutar tareas con tecnologías avanzadas, sino que también necesitan ser capaces de comprender y explicar el uso de estas tecnologías para obtener la aprobación de las agencias antimonopolio antes de su uso.

Prevalencia: Durante 2018, 2,111 empresas notificaron a la Comisión Federal de Comercio (FTC) o al Departamento de Justicia (DOJ) las transacciones declarables Hart-Scott-Rodino. Este número representa un aumento del 2,9% con respecto a 2017 y es indicativo del aumento de la frecuencia de pulso de las notificaciones previas a la fusión. De estas notificaciones previas a la fusión en 2018, aproximadamente el 2,2% fueron impugnadas y desencadenaron las segundas solicitudes de información y documentos adicionales, con los desafíos que en última instancia dieron lugar a resultados que iban desde la reestructuración o el abandono de las transacciones propuestas hasta la aceptación de órdenes de consentimiento para comentarios públicos. Basándose en la importancia de Second Requests, junto con el hecho de que hay oportunidades limitadas para que los proveedores de eDiscovery adquieran experiencia en esta área crítica de descubrimiento, es importante que las empresas que notifiquen a las agencias antimonopolio de las transacciones propuestas también se preparen de forma proactiva para participar con un y proveedor experimentado de eDiscovery para garantizar el mejor resultado posible en caso de que se requiera el soporte de Second Requests.

Lea el artículo completo en Un enfoque integrado y orgánico para las segundas solicitudes: HayStackID Agencia Antitrust Request Support

Extraer referencias

(1) Comisión Federal de Comercio y División Antimonopolio del Departamento de Justicia (2019). Informe Anual Hart-Scott-Rodino Ejercicio Fiscal 2018. [online] Comisión Federal de Comercio. Disponible en: 2 Ene. 2020].

(2) Comisión Federal de Comercio (2019). Modelo de solicitud de información adicional y material documental (segunda solicitud). [online] Oficina de notificación previa a la fusión de la FTC. Disponible en: 2 Ene. 2020].

(3) Fidrmuc, J., Roosenboom, P. y Zhang, E. (2018). Los costos de la revisión antimonopolio de M y A y el cabildeo de adquirentes. [online] CLS Blue Sky Blog. Disponible en: http://clsbluesky.law.columbia.edu/2018/01/10/the-costs-of-ma-antitrust-review-and-acquirer-lobbying/ [Accedido el 2 de enero de 2020].

4) «Cumplimiento sustancial». El Diccionario Jurídico Merriam-Webster.com, Merriam-Webster Inc., Accedido el 2 de enero de 2020.

(5) Behrmann, A., Kimpel, J., Chow, E., Duncan, R., Levy, M., Rosenbaum, S. y Schten, A. (2019). La FTC aumenta los umbrales de transacción Hart-Scott-Rodino para 2019. [en línea] Faegrebd.com. Disponible en: 2 Ene. 2020].

Lectura adicional

¿Decir otra vez? La Ley HSR y el Programa de notificación previa a las fusiones

Ajustes de umbral de HSR y capacidad de presentación de informes para 2019

Fuente: ComplexDiscovery